赴新西兰投资与承包工程的风险分析
2020年，我国在新西兰直接投资存量28.7亿美元；在新西兰对外承包工程新签合同额9,251万美元，完成营业额15,870万美元
●外国投资准入风险
●承包工程风险
●劳务用工风险
●ESG风险
新西兰（New Zealand），位于南太平洋，由南北两个大岛和斯图尔特岛及其附近一些小岛组成，陆地面积约为26.86万平方公里。新西兰是发达国家，政局稳定，法制健全，政府管理透明高效，市场机制发育完全，社会秩序井然，营商环境友好，被认为是世界上最方便营商的国家之一。新西兰积极推动自由贸易，是世贸组织、CPTPP等国际组织与多边协定成员国，也是即将于2022年1月1日生效的RECEP的成员。我国与新西兰自1972年建交后双边关系发展顺利，经贸关系健康稳定。新西兰是西方国家中第一个支持中国加入世界贸易组织和与中国签署自由贸易协定和第一个响应“一带一路”倡议的国家。目前，中国是新西兰第一大贸易伙伴，我国企业在新西兰的投资和工程承包也得以快速发展。2020年，我国在新西兰直接投资存量28.7亿美元；在新西兰对外承包工程新签合同额9,251万美元，完成营业额15,870万美元。现在越来越多的中国企业赴新西兰投资与参与承包工程业务，我们对此风险进行简要分析，供大家参考。
外国投资准入风险
新西兰政府实行自由和开放的经济政策，但是对外国人投资购买“敏感新西兰资产”仍有严格的法律限制。新西兰管理海外投资的法律主要是《2005海外投资法》及其修正案，新西兰土地信息局下属的“海外投资办公室（OIO）负责评估外国资本在“敏感资产”上的投资。根据新西兰《2005年海外投资法》规定，外国人投资以下三类“敏感新西兰资产”的需要“海外投资办公室”审查批准。外国人是指非新西兰公民或居民，以及海外所有权或控制权超过25% 的外国公司、合伙企业或基金。
“敏感土地”的海外投资。外国人直接或间接投资 “敏感土地”(总体超过3年，不含3年)需要获得批准。“敏感土地”包括：
1. 超过5公顷且系非城市用地(即耕地或非市区商业、工业或居住用地);
2. 超过4000平方米，且（1）系湖底的一部分；（2）系特定命名岛屿的一部分；（3）为了环保目的的自然保护区、公园，与出于娱乐的目的的私用休憩场地；（4）依照传统风俗或根据传统风俗之要求，系古迹、历史遗迹、圣地(毛利人的朝圣之地) 或根据1993年的《历史遗迹保护法》提出登记申请或提议的土地。
3. 超过2000平方米并毗连海滩的土地;
4. 超过4000平方米并毗连诸如湖床的特定土地等。
“重大商业资产”投资。重大商业资产指对超过一亿新元的新西兰资产投资达25%或以上；或者海外投资项目总额超过一亿新元；或者海外投资新西兰证券超过一亿新元。同时，新西兰政府也规定，外国投资者在新西兰航空公司(Air NZ)和新西兰电信公司(Spark)不得持有超过10%的股份。
“捕鱼配额”。新西兰政府对外国企业投资新西兰的渔业捕捞实行准入管理。根据《1996年捕鱼法》的规定，海外投资捕渔配额需要“海外投资办公室”的审批，并需要听取初级产业部的意见。
我们建议，赴新西兰投资的中国企业在必要时应聘用当地专业律师进行法律尽职调查，提前了解当地法律政策限制外国人投资的行业，了解相关部门的要求和审批手续，严格遵守法律规定，合规投资与经营。当然除了限制投资的行业以外，新西兰政府也公布了食品和饮料制造业、初级产业、信息与通信技术、高端制造业、基础设施、油气资源、支持性服务、电影业等鼓励外国投资的行业，我国投资者也可以根据市场需求和自己特长投资当地法律鼓励投资的行业，以避免法律的限制，争取更好的投资收益。
承包工程风险
在新西兰投标、承包与实施建设工程项目应特别注意市场需求、建筑成本与合同条款等风险。
市场需求风险。在新西兰的中国工程企业应特别注意新西兰建筑市场需求的特点。对于政府投资的基础设施项目，应注意当地政府的发展规划。2015年8月，新西兰公布了今后30年基础设施建设计划，提出了145项基础设施建设动议，希望升级老化的基础设施，到2045年实现与经济发展和高标准生活水准相匹配的基础设施。就近期来讲，根据2019年11月新西兰基础设施建设报告，新西兰计划在未来10年投入1380亿新元用于基础设施建设。对于民间投资项目，应特别关注旅游、酒店等项目的建设需求。近几年，随着赴新西兰旅游人数大幅增加，客房入住率提高和房价上涨给新西兰酒店等旅游相关行业带来了丰厚的经济效益，旅游业相关基础设施需求渐趋多元化。部分新西兰企业正在积极寻求海外投资者，合作建设酒店、度假村和生态旅社等地产项目。新西兰政府明确的旅游业发展战略、完善的旅游配套政策以及不断增长的海外游客，将进一步刺激旅游业相关基础设施，尤其是酒店等相关地产项目的开发建设。我国工程企业号称“基建狂魔”，在基础设施建设能力、技术水平和工程造价方面具有明显优势和较强的国际竞争力。随着新基建的发展，我国工程企业与装备制造企业在5G、人工智能、轨道交通、输变电、新能源等新型基础设施建设中也具有强大的实力。因此，我们建议，不应“一窝蜂”地盲目开发当地市场，也不应陷入低价恶性竞争循环，而应当根据自己的特长与优势，并结合当地市场需求，更多关注新西兰在国有投资的基础设施和新基建领域以及民营投资领域的旅游业、农牧业等行业的重大机遇，以品牌和实力赢得项目。
建筑成本风险。由于新西兰人口不多，市场规模有限，建筑材料设备和分包商的供应并不充分。新西兰建筑施工企业规模都比较小，分包商资源并不充沛；建筑材料除木材外，许多需要依赖进口，价格相对较高；新西兰是发达国家，存在的建筑施工技术质量要求较高、环保标准更严格、管理规定比较繁杂等因素，也推高了建筑成本。我们建议，我国工程企业在当地承接工程项目应当做好市场调研和询价，做好相应的建筑成本估算，必要时事先锁定相应的分包商和供应商的价格，避免为拿项目，以不合理低价盲目竞标。
合同风险。合同是双方当事人之间最核心的文件，涉及项目的盈亏成败。新西兰标准建设工程合同文本（The New Zealand Standard Conditions of Contract for Building and Civil Engineering，简称“NZS合同”）是新西兰建设工程项目使用较多的典型合同文本，目前的通用版本是NZS 3916-2013。该合同体例与FIDIC相似，包括合同协议书、通用合同条款、特殊合同条款、附件，以及保函格式等合同附录。但是，NZS合同条款、附件与附录的内容甚至概念既不同于FIDIC合同，也不同于英国的NEC等国际标准合同，更不同于我国国内的工程合同条件，其条款设置、风险分配和具体的风险点等方面非常具有自己的特点。我国多数承包商和工程专业人员并不熟悉当地合同条件。因此，我们建议，我国承包商在承接具体工程项目时应当特别注意，应当事先熟悉和掌握新西兰合同条件，必要时应聘请熟悉该合同文本和新西兰建设工程状况的专业律师把关，以签订好的合同条款，防止承担不应承担的合同风险。
劳务用工风险
尽管新西兰在许多行业中均存在劳动力短缺的现象，但并没有完全开放外来劳动力市场，新西兰政府的基本政策还是以保护本国居民就业为主，有限开放本国劳务市场。新西兰对于外来劳动力进入新西兰市场制定了许多法律规定。受其限制，外籍劳务人员进入新西兰比较困难，使中国企业在新西兰承包工程项目受到一定影响。根据新西兰政府的规定，新西兰对于亟需的工种列有“短缺工种清单”（SSL）。短缺工种清单分为三类：长期短缺工种清单（LTSSL）、当前短缺工种清单（ISSL）和坎特伯雷短缺工种清单（CSSL）。如果招聘的工种在“短缺工种清单”中，则无需提供没有合适的新西兰居民适合该工种的证明，即可获发普通工作签证或长期短缺工种清单工作签证；坎特伯雷短缺工种清单只适合于坎特伯雷地区，主要是与重建相关的工作。对于不属于短缺工种清单中的工作，雇主需要证明没有合适的新西兰居民可以雇用的情形下才能雇用海外人士。另外，在任何时候，中国居民在新西兰从事特定职业的人数不应超过1000人，每个职业不超过100人。同时，新西兰劳工政策比较完备，劳动者权利保护比较到位。同时，工会具有相当的权利和影响力。
我们建议，在投资前，中国投资者和工程承包企业应充分评估在新西兰雇用劳工的成本以及从中国引入劳工的难度和成本；应考虑尽量实行属地化经营，使用当地员工或分包商；并聘请当地熟悉劳动法、公司法的律师，制定符合法律和企业需求的劳动合同文本，依法签订雇用合同，按时足额发放工资，缴纳各类社保基金，及时发放加班工资；依法招用和解聘员工，积极参加与工会代表的集体谈判，合理控制人工成本；了解当地工会相关法律法规，妥善处理劳资关系，减少劳资摩擦，尽量通过谈判解决与雇员间的分歧和争端，维护企业正常经营。
ESG风险
在新西兰投资与承包工程应当特别注意ESG方面的风险。ESG风险是指企业在投资或承包工程时可能遇到的环境（Environmental）、社会（Social）和公司治理（Governance）方面的风险。
环境风险。新西兰政府高度重视环境保护，相关法律法规完备，执行严格。中资企业在新西兰进行投资与承包工程，要遵守当地环保法律法规，依法保护当地生态环境，减少资源开发和项目实施对环境造成的负面影响。在投资项目可研阶段和工程承包项目投标阶段或者市场开拓阶段，应了解新西兰环保法律法规政策、当地的环保标准，当地民众关注的环保热点问题，充分考虑到环境因素对项目立项和投资等可能带来的影响。在投资合作实施阶段，应依法对投资项目进行环境影响评估，提前做好环保预算；在项目建设和运营阶段，应依法管控可能产生的环境影响。对于项目可能对社区造成影响或者引发社区关注的，要积极沟通，妥善处理。在当地经营的中国企业也要关心环保事业，积极参加环保公益活动，营造良好的社会形象。
社会风险。在新西兰投资与承包工程，还应承担必要的社会责任。我国企业在投资、建设与运营过程中应特别注重遵守法律法规与社会公德，不做违反法律和当地社会公德的事情，并积极承担社会责任和义务，根据自身能力，参与对当地慈善基金、医院、社会救助机构、老人与儿童福利机构等的慈善捐助；力所能及地参与社区活动，为社区建设出力；尊重当地文化习俗包括毛利部落的风俗习惯，彰显中国企业文明守法，扶弱济困，乐善好施，热心公益和社区建设的良好形象。
公司治理风险。新西兰政府廉洁，司法制度完善公正，并且特别注重企业的诚信与合规治理问题，腐败、欺诈和商业贿赂行为不仅会受到法律追究和制裁，而且将严重影响企业信誉和公众形象，阻碍企业正常生产经营和长远发展。新西兰是《经合组织国际商事交易反对行贿外国公职人员公约》《联合国反腐败公约》《打击有组织跨国犯罪公约》等反商业贿赂国际公约的成员国；同时，新西兰在《刑法》《秘密佣金法》《反洗钱与反恐怖主义资助法》等法律中，对有关商业贿赂、洗钱、资助恐怖活动、通过代理人给予或收取佣金或任何报酬等行为规定为违法犯罪，予以严格禁止和严厉处罚。新西兰《政府采购规则》还规定，在政府项目招标时，招标的政府机构有权将有欺诈行为、严重违约行为、违法犯罪行为、职业不端行为、信用不良行为、不缴纳税款行为、涉及恐怖活动的行为等记录的供应商排除在外。我们建议，在新西兰投资和承包工程的中资企业应当建立合规管理体系，合法合规经营，遵守商业道德，讲求诚信，严禁商业贿赂等违法犯罪行为，自觉遵守当地商业习惯，适应当地商业环境，恪守商业准则，树立企业诚信合规的经营形象。